El seguro de manifestaciones y garantías se utiliza con una frecuencia cada vez mayor para gestionar los riesgos en el cierre de una transacción. Entre sus principales ventajas, facilitan una salida limpia del vendedor.
Una transacción puede frustrarse por cualquier mínimo detalle, desde una contingencia fiscal mal calculada hasta un riesgo latente que nadie quiere asumir. Cada vez más, vendedores y compradores recurren a los seguros de manifestaciones y garantías -R&W, por sus siglas en inglés-, una herramienta clave para blindar el cierre de las operaciones y reducir la incertidumbre tras la firma.
Estas pólizas han pasado de ser una excepción a la práctica habitual. "Se ha convertido prácticamente en un commodityen todas las transacciones donde el vendedor es un inversor financiero. Poco a poco, aunque todavía no es lo más habitual, también se encuentran cuando el vendedor es un estratégico", señala Manuel Echenique, socio de mercantil de Uría Menéndez y responsable de la práctica de M&A y private equity.
Se trata de una solución especialmente útil cuando el vendedor es un fondo que busca una salida clara y ordenada de la inversión: "Es una herramienta generalizada para conseguir la salida limpia que los vendedores necesitan para devolver dinero a sus inversores". Al mismo tiempo, permite dar "el confort mínimo para que un comité de inversión o un consejo de administración aprueben una operación de compra con protecciones respecto a los riesgos de negocio desconocidos o que no han sido parte del proceso de auditoría".
En la práctica, estos seguros permiten trasladar a una aseguradora el riesgo de que determinadas declaraciones realizadas por el vendedor en el contrato de compraventa resulten inexactas.
"Estas pólizas se han convertido en práctica recomendada en las operaciones de cierto tamaño porque facilitan una salida limpia del vendedor. Permiten, por ejemplo, que un fondo venda, reciba el dinero y se lo entregue a sus partícipes sin seguir expuesto a una eventual responsabilidad durante años", dice Enrique Pérez del Castillo, director del área de M&A en Iberia de Howden, el principal bróker en el mercado español. El riesgo indemnizatorio se externaliza y el vendedor puede olvidarse de contingencias o litigios tras el cierre.
Aunque lo habitual es que el comprador figure como tomador o beneficiario del seguro, el impulso inicial suele proceder de la otra parte. "A menudo es el vendedor quien inicia el proceso y plantea la posibilidad de incluir un seguro de este tipo", apunta Pérez del Castillo. El impacto va más allá de la mera cobertura del riesgo: "Es una buena herramienta para evitar o minimizar conflictos futuros, y también tiene ventajas para el comprador. Su oferta resulta más competitiva e incluso se puede mejorar su posición como comprador bajo la póliza sin modificar el contrato".
El uso de estos seguros se extiende a un abanico cada vez más amplio de operaciones. Teresa Zueco, socia directora de la oficina de Madrid de Squire Patton Boggs y responsable del área de mercantil, M&A y private equity, destaca su progresiva "democratización": "Antes se consideraban en operaciones por encima de los 100 millones de euros, pero ahora se han generalizado. Están presentes en el mid-market, en operaciones a partir de 10 millones y sin necesidad de que haya un componente de private equity". Se aplican en todo tipo de sectores, desde inmobiliario, energía, industrial o salud hasta tecnología, medios y telecomunicaciones.
Desde el punto de vista de la negociación contractual, su impacto es notable. "Los seguros permiten al comprador ser más comercial en su oferta porque limitan su exposición en el supuesto de incumplimiento del paquete de garantías", explica la socia de Squire Patton Boggs. Además, permite eliminar o limitar las retenciones del precio inicial y reduce el tiempo y desgaste de la negociación del régimen de responsabilidad del contrato de compraventa.
La generalización del uso de estos seguros se refleja también en el momento en que se incorporan al diseño de las operaciones. "Su madurez en el mercado queda demostrada tanto por su frecuencia como por el hecho de formar parte del diseño inicial de muchas de las transacciones. Ya no suele ser una solución de última hora", asegura María Pilar García Guijarro, socia directora de la oficina madrileña de Watson Farley & Williams y responsable del área de mercantil y M&A.
De cara al futuro, prevé que su uso siga creciendo. "Es previsible que, si se mantienen a un coste razonable, estos seguros se sigan contratando e incluso surjan nuevas coberturas", apunta García Guijarro. De hecho, añade que su aplicación ya se está extendiendo más allá de las transacciones tradicionales: "Hace poco hemos asesorado en la implementación de estos seguros en operaciones distintas a una compraventa clásica, como estructuras de inversión con instrumentos híbridos de deuda y capital".
Una póliza que protege al comprador de los riesgos desconocidos
En los contratos de compraventa, el seguro de manifestaciones y garantías es una herramienta que, por definición, protege al comprador de los riesgos desconocidos. "Cubren la posibilidad de que una de las declaraciones que hace el vendedor no sea cierta y que el comprador acabe sufriendo un daño como consecuencia de ello", apunta María Pilar García Guijarro, socia directora de la oficina madrileña de Watson Farley & Williams y responsable del área de mercantil y 'M&A'.
"La principal exclusión de este seguro es aquello que ya esté identificado, tanto si es en la 'due diligence' como si queda revelado en algún documento. Si el comprador está informado, queda excluido de cobertura", señala Enrique Pérez del Castillo, director del área de 'M&A' en Iberia de Howden. Este tipo de riesgos pueden ser fiscales, derivados de los estados financieros, laborales, pleitos no identificados, permisos, licencias o incumplimientos regulatorios no identificados. "Si algo manifestado y garantizado por el vendedor resulta falso y genera daño, quien paga es la aseguradora -dentro de los límites pactados, porque hay un límite y una franquicia-.
El seguro de manifestaciones y garantías se negocia a la vez que el contrato de compraventa y exige haber realizado una buena 'due diligence'", añade Teresa Zueco, socia directora de la oficina de Squire Patton Boggs en Madrid y directora del área de mercantil, 'M&A' y 'private equity'. Pérez del Castillo matiza que "hemos hecho pólizas de este tipo en toda clase de operaciones: da igual el sector o el tamaño de la transacción. No obstante, las aseguradoras suelen aplicar una prima mínima que hace que sea más atractivo a partir de un cierto importe, que podría estar en torno a los 25 millones de euros". De media, de cada 12 operaciones en las que se aplican estos seguros, sólo en una de ellas se acaba planteando alguna reclamación bajo la póliza. Además, estas suelen resolverse en un plazo de doce meses, y no es habitual llegar a juicio o arbitraje.
En paralelo a estas pólizas, han surgido otras cuya función es complementaria: los seguros específicos de contingencias identificadas. "Empiezan a ser cada vez más comunes. Son, por lo general, caros y exigen un análisis técnico jurídico sólido sobre la posibilidad del acaecimiento del siniestro para que el mercado asegurador se decida a cubrir el riesgo", explica Manuel Echenique, socio de mercantil de Uría Menéndez y responsable de la práctica de 'M&A' y 'private equity'. El responsable de Howden confirma que, con el tiempo, "algunas aseguradoras se han especializado en cubrir riesgos conocidos", en contraposición a los de manifestaciones y garantías.
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